Trabajo publicado en obra colectiva:" CRISIS DE LA ECONOMIA MUNDIAL Y CONCURSALIDAD" pág., 229
FUNDACION CULTURA UNIVERSITARIA.
INSTITUTO IBEROAMERICANO DE DERECHO CONCURSAL
URUGUAY 2008
La
palabra crisis se relaciona con la idea de cambio.
WEI-JI:
vocablo compuesto por los caracteres peligro y oportunidad.
Las
crisis traen a la superficie realidades ocultas que
jamás apreciaríamos sino investigamos el
proceso.
Walter
de Sousa-Maria R. S. Villares
Crisis
con sabiduría pag., 8 ed. Errepar
Ponencia
La
crisis económica y financiera que actualmente afecta a los mercados esta
produciendo una avalancha de presentaciones judiciales en los juzgados
comerciales por parte de las empresas como ultima instancia para evitar su
desaparición ante los desequilibrios económicos que producen en sus patrimonios.
La falta de política de liquidez y de planes financieros, entre otros aspectos,
demuestran ante la crisis la improvisación con la que se desenvuelven y los perjuicios
irreparables que a la sociedad producen. La administración de justicia en
muchos casos, no previene la dinámica que la crisis exige para ser gestionada.
I-
Algunas definiciones
Por crisis
económica identificamos una situación caracterizada por una caída larga y
significativa en el nivel de actividad económica de un país o región. Es una
voz anglosajona que significa estancamiento económico con inflación, es decir
crisis económica con precios en alza.[1]
Por crisis financiera identificamos una situación caracterizada por
inestabilidad en el mercado monetario y crediticio acompañada por quiebra de
bancos y perdida de confianza del publico en las instituciones financieras.[2]
Por desequilibrio
económico, identificamos la crisis de un patrimonio cesado en sus pagos. Es
la impotencia del patrimonio para cumplir con sus obligaciones liquidas y
exigibles de manera general y permanente provocado por una combinación factores
endógenos y exógenos. Empresa: Conjunto de actividades destinadas a la
producción de bienes o servicios de uno o varios sujetos que actúan
organizadamente. Sociedad: Es el medio técnico que permite la
realización de una actividad económica y jurídicamente organizada: la empresa. [3]
II - Cesación de pagos y
acontecimientos económicos.
Generalmente los hechos que revelan la
cesación de pagos en las empresas son efecto de inadecuadas decisiones de
negocios: factores endógenos que pueden preverse, en algunos casos potenciados
por factores externos: acontecimientos económicos de distinto alcance y
duración. Ejemplo: endeudamiento excesivo sin medir la liquidez de la que debe disponer
la empresa para hacer frente a sus obligaciones en un tiempo determinado que se
agravan imprevistamente por una crisis financiera regional o global.
La impredecibilidad de los acontecimientos
económicos financieros obliga a los empresarios a realizar constantemente “predicciones”
sobre el entorno donde la empresa se desenvuelve, lo que constituye en el
mediano o largo plazo un error. Hay que tener una enorme
capacidad para apreciar las fluctuaciones del mercado, por que las decisiones
que se toman en un momento dado pueden traer resultados en un entorno
totalmente distinto al que se previó para su ejecución.
Las empresas absorben una crisis económica
o financiera en la medida en que estén preparadas para amortiguarlas, lo cual
no es una cuestión de estructura sino de capacidad de respuesta y de adaptación
a lo que las crisis exigen: un cambio.
Las crisis son ciclos y durante esos ciclos
las empresas no pueden permanecer inmunes o estáticas, sino que deben
gestionarlas. Quienes mejor gestionan la crisis, son las empresas que se prepararon
con planes de contingencia. La falta de
gestión adecuada lleva a las empresas a solicitar el amparo de la legislación
concursal porque la dinámica de las crisis económicas o financieras es superior
en velocidad a los cambios que las empresas deben realizar para darle respuesta.
“No hay
buena terapia sin buen diagnostico” y gestionar significa diagnosticar. Hecho
el diagnostico hay que tomar las decisiones adecuadas para el buen curso de la
empresa cuyo objetivo prioritario es mantenerse a flote mientras el tsunami
económico se desarrolla evitando desequilibrios económicos que la expongan a su
desaparición del mercado.
En estos escenarios, el control
sobre el flujo de caja es la clave del progreso de la empresa, siendo
importante examinar la capacidad para cubrir su deuda. Así frente a la actual crisis financiera
Jim Press vicepresidente del consejo de administración de CHRYSLER señalo que la opción de leasing se ha convertido en una
alternativa mas cara para comprar vehículos, tanto para la empresa como para
los consumidores por eso deja de ofrecerlo. Como se ve, una de las formas que
eligió esta empresa para gestionar la crisis financiera y su impacto es dejar
de ofrecer un producto financiero al mercado, previo diagnostico de la
situación: si el mercado crediticio esta
afectado por la liquidez, la empresa se abstiene de realizar ciertas y
determinadas operaciones financieras por la dificultad para encontrar fondos.[4]
III – Relación entre crisis y desequilibrio económico.
Toda
crisis multiplica el volumen de morosidad en las empresas produciendo un efecto
en cadena, cuando caen empresas importantes de un rubro del mercado le siguen
otras de dimensiones menores. Así la crisis del sector inmobiliario arrastro a
la empresa Martinsa- Fadesa en España
a solicitar su concurso voluntario de acreedores, lo que impacto a todo el
sector de la construcción.
El efecto
domino de estas crisis en la mayoría de los casos hace finalizar a las empresas
en la orbita judicial lo que provoca intempestivamente una avalancha de quiebras
y concurso de acreedores que no puede ser evitada, ni aun bien administrada por
los juzgados comerciales. Así esta sucediendo en España, donde en Mallorca la
falta de liquidez es un problema que ha
llevado a muchas empresas a solicitar la protección de la ley concursal. Comparando
el mes de julio 2007 con el mismo mes del año en curso las estadísticas arrojan
un aumento del 671% en las quiebras y las suspensiones de pago en un 350%.[5]
¿Pueden
las empresas ser causantes de una crisis financiera como la que actualmente
atraviesan ciertos mercados? La
disponibilidad de dinero fácil y barato incito a las empresas a endeudarse mas
allá de su capacidad de pago con proyectos de expansión sin medir consecuencias,
lo que produjo un efecto bumerang porque esta política en el largo plazo facilitó
el desequilibrio económico de esa misma empresa.
¿Existen otros factores que potencian una crisis
financiera? En una economía global muchos actores están interconectados, en
esta crisis financiera y económica la responsabilidad del sistema bancario no
puede dejarse de lado porque en muchos casos se financiaban las inversiones sin
avales suficientes y con una ingeniería financiera moderna que ha proporcionado
nuevas formas de endosar el riesgo ej. Hipotecas subprime.
Toda
crisis tiene factores. En la actual crisis se pueden identificar
mayoritariamente tres: a) complejidad de los derivados y del sistema financiero
con nuevos instrumentos de riesgo b) el tamaño de la especulación encajada en
los balances de prestamistas y prestatarios c) el encarecimiento de la vivienda
que condujo a una corrección del sistema con sus consecuencias. [6]
El futuro económico es de difícil previsibilidad, pero siempre da señales de
alerta que deben ser reconocidas oportunamente.
La sensación de estar sin rumbo en una
economía es una señal que los empresarios no pueden omitir a la hora de
planificar sus negocios, hoy la crisis pasa por la falta de liquidez y por la
falta de planes para hacer frente a esta situación: no hay dinero para pagar
las deudas liquidas y exigibles. En las decisiones empresariales esta la
posibilidad de corregir o profundizar el impacto de una crisis económica y
financiera. Los hechos que revelan la cesación de pagos son una consecuencia
directa o indirecta de una inadecuada lectura de la realidad económica, y por
consiguiente de la decisión para responder a la dinámica de los negocios que se
ajustan a esa realidad. Ejemplo: inversiones a gran escala en mercados que no
se conocen. Sucedió con Samsung Motors en 1998, cuyos directivos especularon
con la decisión de ingresar a la industria de los automóviles lo que se debía
mas a la pasión del presidente ejecutivo del grupo de negocios, que a una
estrategia sólida de crecimiento que la llevo a su desaparición.[7]
IV- El
peligro de la iliquidez en la empresa
Según
Witte Eberhard “… El potencial de pago de
una empresa es la suma de medios de pago de la cual puede disponer la empresa
en un momento dado…la capacidad de pago de la empresa se evalúa al momento
mismo del vencimiento de las obligaciones cualquiera sea la naturaleza de estas”.[8]
Existe entonces capacidad de pago si la empresa tiene suficiente liquidez –
dinero en efectivo- para hacer frente a las obligaciones que gravan su
patrimonio actualmente, sin importar los vencimientos futuros.
Una
política de liquidez debe comprender las previsiones jurídicas y contables
necesarias para un control temporario de los futuros vencimientos que faciliten
evaluar la capacidad de pago de la empresa.
Hay una relación entre la negligencia operativa de la empresa y el
desequilibrio económico de su patrimonio, la acción preventiva de gestión de
crisis fallo dando lugar a una gestión disuasiva de la crisis que es la opción
de solicitar la formación de su concurso preventivo como ultima instancia. Ello
indica claramente que la política de liquidez de la empresa fallo o nunca
estuvo presente.
La lectura de los índices de
liquidez permite comprender si la política económica llevada a cabo por la
empresa es un acierto o un desacierto. ¿Incide la falta de política de liquidez de una
empresa en el mercado? El no cumplimiento en tiempo y forma de las
obligaciones de manera regular y permanente colocan a la empresa en una
situación de cesación de pagos, lo que repercute en distintos ámbitos de su
estructura, especialmente en sus acciones representativas de su capital. “…La liquidez es un termino que se reserva
para designar la situación financiera de la empresa en su conjunto y no una
propiedad particular de los bienes que componen el activo.” Prevenir
riesgos es una función técnica de los responsables de las empresas, en ello la
planificación a largo plazo es “…una filosofía
del negocio y arma que permite al empresario ejercer un mayor control sobre el
destino de la empresa.” [9]
V -Cesación de pagos. Algunos
Aspectos:
La
cesación de pagos es un estado de
impotencia patrimonial que se origina en una combinación de factores: a)
persistencia y regularidad de resultados negativos que pudiendo ser advertidos
por los órganos societarios no lo es; b) insuficiencia de capital de trabajo
propio para sostener la actividad en un tiempo determinado y coadyvar a su
expansión; c) imposibilidad de encontrar actividades alternativas y rentables
alineado con un retroceso pronunciado en el pago de las acreencias por parte de
los deudores; d) Falta de un plan de contingencia crediticia; e) Combinación de
todos los factores que se potencian con una crisis económica – financiera.
Ante un
vencimiento y frente a la falta de liquidez muchas sociedades deciden vender
uno o varios de sus activos siendo esta solución transitoria no enfrentándose
las causas de fondo que originan esa situación. Si a ello se suma la falta de
ingresos genuinos y el peso de pasivos contraídos se deriva necesariamente en
falta de medios necesarios que interrumpen la cadena de pagos y que lleva a una
situación de asfixia financiera que de no mediar medidas extremas determinara
la solicitud intempestiva de protección concursal en cualquiera de sus
variantes con los riesgos que ello implica. “Toda empresa requiere para su evolución una adecuada composición de sus
capitales corrientes y no corrientes y un justo dimensionamiento de ambos debe
ser la preocupación de todo empresario que quiera evitar la cesación de pagos y
el destino funesto de su negocio. La insolvencia en este contexto aparece como
la imposibilidad de que la empresa pueda atender en tiempo y forma los
compromisos exigibles con los recursos ordinarios...muy raramente la causa de
las dificultades se una única decisión errónea, por lo general ese origen se
halla en una serie continuada de errores y la dificultad va apareciendo
gradualmente. En la mayoría de las empresas los síntomas de dificultades
económicas se van manifestando con bastante anticipación”, “…La solvencia y por lo tanto la insolvencia
deben ser consideradas como una relación de carácter técnico en vinculación con
la estructura financiera de la empresa”.[10]
El problema se encuentra en que los
síntomas, generalmente no son interpretados de manera adecuada y en el tiempo
oportuno, lo que indica la responsabilidad de quienes tienen a su cargo el
manejo de los intereses sociales. La
propia capacidad de crédito del deudor importa uno de sus recursos naturales,
obviamente la utilización de dicha capacidad debe guardar coherencia y
razonabilidad con su responsabilidad patrimonial.
Así cabe
distinguir claramente dos conceptos que se relacionan como causa y efecto: por
un lado las causas generadoras del desequilibrio que son de carácter económico
y generalmente previas y por otro lado, sus efectos los que exteriorizan la
imposibilidad financiera de la empresa para afrontar el pago de sus deudas en
forma regular y permanente que la obligan a recurrir a formas de financiamiento
que exceden sus posibilidades de pago o desprenderse de ciertos activos en
condiciones no optimas.
VI
- Conclusión:
Las crisis
importan un cambio con riesgos y oportunidades. Desde el punto de vista del
derecho concursal este con su contenido gestiona al patrimonio impotente, en crisis
para cumplir con las obligaciones que lo gravan. Sea para acondicionarlo y
sanearlo a fin de que retome el ritmo de la dinámica del mercado o liquidarlo. Desde
el punto de vista empresario,
identificar una oportunidad en una crisis esta en manos de los
responsables de la dirección de la empresa que tienen a su cargo la política de
liquidez y la gestión de la crisis en la empresa, sino hay política de liquidez
y no se gestiona en tiempo y forma a las crisis aparece el desequilibrio
económico para hacer frente a las obligaciones exigibles y con ello la necesaria utilización de las
herramientas concursales para evitar la desaparición del mercado. Desde el punto de vista del Estado, mas
precisamente en el ámbito Judicial, este administra la insuficiencia
patrimonial que toda crisis provoca en la sociedad. Su papel en las crisis
consiste, entre otras, en gestionar la formación de funcionarios en el aspecto
comercial para interpretar la realidad y darle soluciones, facilitar la intercomunicación
de todos los órganos públicos que deben administrar justicia comercial en la
medida que la realidad lo exige, y proveer a la sociedad de juzgados especializados en la rama mercantil a fin de evitar la profundización
y las graves consecuencias que el impacto de una crisis económica y financiera provocan
en un mercado y en la sociedad. La pregunta que hay que hacerse en este aspecto
es si hoy la justicia comercial esta en condiciones de dar una respuesta a los
mercados y principalmente a la sociedad, como un actor principal en la gestión
de las crisis económica y financiera: seguramente la realidad de los hechos nos
dará la respuesta.
[1] Standard and poor´s 500-S&P 500
[2] Ver www.abceconomico.es
[3] Richard, Escutti,
Romero “Manual de derecho societario” pag., 6 ed. Astrea 1980.
[4] Ver www.finanzas.com del 26/7/08.
[5] Ver
www.ultimahora.es del 28/7/08.
[6] Ver
www.gaceta.es del 23/7/08.
[7] Sydney
Finkelstein “Por qué fracasan los Ejecutivos brillantes” pág. 41, ed. Norma
2004
[8] Witte
Eberhard “La política de liquidez en la empresa” pág., 15 ed. Sagitarios
Barcelona 1969
[9] Bruce Payne “Planificación a largo plazo” pág., 13 ed.
Deusto España 1969.
[10] Sindico
Isaac Abigador en Industrias Madereras Fueguinas S.A. p/ Quiebra Juzg. Nacional
Nº 6 secretaria Nº 12 Capital Federal- Rep- Argentina.
Comentarios
Publicar un comentario